（一）區分
從 2011 年上海市出租汽車(chē)管理條例 1 （滬 11 條例）第 2 條規定，出租汽車(chē)，要么是提 供客運服務(wù)的車(chē)輛，要么是提供車(chē)輛租賃服務(wù)的車(chē)輛；其中的客運服務(wù)，按照乘客意愿提供， 按照里程和時(shí)間收費；其中的車(chē)輛租賃服務(wù)，向用戶(hù)出租不配備駕駛員的車(chē)輛，按照時(shí)間收 費。出租汽車(chē)，充用于客運服務(wù)，就是日常的“打的”，即出租車(chē)；如若充用于車(chē)輛租賃， 就是的“租車(chē)”。 2011 年 8 月 18 日，上海市交通運輸和港口管理局，以滬交客〔2011〕427 號，發(fā)布關(guān) 于規范汽車(chē)租賃行業(yè)管理的若干意見(jiàn)（427 號管理意見(jiàn)）；427 號管理意見(jiàn)明確提及：“嚴格 規范汽車(chē)租賃代駕服務(wù)……車(chē)輛租賃服務(wù)不配備駕駛員?？蛻?hù)確有需求的，汽車(chē)租賃企業(yè)可 代為客戶(hù)與第三方勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)代理合約，由勞務(wù)公司向客戶(hù)提供駕駛員……”此即蘇 州流行的約租車(chē)。2 從 2015 年前的地方法規或者政策，可以梳理出來(lái)，出租汽車(chē)，區分為出租車(chē)和約租車(chē)。 從此背景觀(guān)察，2015 年 1 月 1 日實(shí)施的出租汽車(chē)經(jīng)營(yíng)服務(wù)管理規定 3 （2015 年經(jīng)營(yíng)規定） 第 53 條提到的“出租汽車(chē)經(jīng)營(yíng)服務(wù)”，其中的出租汽車(chē)，就是出租車(chē)；“預約出租汽車(chē)經(jīng)營(yíng) 服務(wù)”，其中的出租汽車(chē)，可以是約租車(chē)。
（二）監管
上述出租車(chē)行業(yè)的監管者歷經(jīng)數度變化。1985 年 3 月 20 日，上海市政府頒布，出租車(chē) 客運管理規定；其中第 4 條指明，監管者是上海市公用事業(yè)管理局。4 1988 年 12 月 6 日， 北京市政府頒行，出租車(chē)管理辦法；5 從其中第 3 條，監管者是市政管理委員會(huì )。在上述期 間，尚有昆明和沈陽(yáng)等城市，推行類(lèi)似的非屬法律的政策。6 1997 年 12 月 23 日，建設部以第 63 號令，頒布城市出租車(chē)管理辦法；其中第 7 條第 1 款規定：“國務(wù)院建設行政主管部門(mén)負責全國的城市出租車(chē)管理工作。”因這一規定，行業(yè) 監管者變成了國務(wù)院部委之一建設部。 1998 年 6 月 18 日，國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)〔1998〕67 號關(guān)于印發(fā)交通部職能配置內設機 構和人員編制規定的通知，明文提到“將出租車(chē)管理職能交給地方各城市人民政府，由其自 行確定管理部門(mén)”；1998 年 6 月 23 日，國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)〔1998〕86 號關(guān)于印發(fā)建設部 職能配置內設機構和人員編制規定的通知，也明確提到“城市出租車(chē)管理職能……下放給地 方人民政府，建設部……不再承擔此項管理職能”。這時(shí)的監管者，恢復為地方政府。 據 2005 年數據，在全國 31 個(gè)省市自治區中，其中 16 個(gè)，出租車(chē)行業(yè)，由交通主管部 門(mén)監管；1 個(gè)，由建設主管部門(mén)監管；14 個(gè)，由交通主管部門(mén)和建設主管部門(mén)共同監管。在 344 個(gè)地級市中，交通主管部門(mén)監管的，288 個(gè)；建設主管部門(mén)監管的，56 個(gè)。絕大多數中 小城市的，由交通主管部門(mén)監管。
海在內的城市 100 左右，通過(guò)地方立法管制出租車(chē)行業(yè)，包括發(fā)放行政許可。8 因 2008 年國務(wù)院機構改革，在原交通部的基礎上，交通運輸部組建；原建設部指導城 市客運之責，劃入交通運輸部；9 2008 年 7 月 10 日，國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)[2008]74 號關(guān)于 印發(fā)住房和城鄉建設部主要職責內設機構和人員編制規定的通知，明確：“將原建設部的職 責劃入住房和城鄉建設部……將城市管理的具體職責交給城市人民政府，并由城市人民政府 確定……城市客運……等方面的管理體制。”此即交通運輸部統一指導市政府監管之體制。 2013 年 2 月 21 日，交通運輸部發(fā)出，關(guān)于規范發(fā)展出租汽車(chē)電召服務(wù)的通知；102014 年 7 月 9 日，交通運輸部辦公廳發(fā)出，關(guān)于促進(jìn)手機軟件召車(chē)等出租汽車(chē)電召服務(wù)有序發(fā)展 的通知。11這類(lèi)通知，尚可認作指導意見(jiàn)。實(shí)際上，從上述指導，2013 年 5 月 6 日，北京市 交通委員會(huì )運輸管理局發(fā)布，北京市出租車(chē)電召服務(wù)管理試行辦法的通知；122013 年 7 月 5 日，上海市交通運輸和港口管理局發(fā)布，關(guān)于規范本市出租車(chē)預約服務(wù)管理的通知。13 從這樣的背景觀(guān)察，2015 年經(jīng)營(yíng)規定第 6 條明確：“交通運輸部負責指導全國出租汽車(chē) 管理工作。”此乃明確承認交通運輸部的指導地位，否則有奪權地方政府之嫌；2015 年經(jīng)營(yíng) 規定第 2 章的標題是“經(jīng)營(yíng)許可”，是明確的奪權地方政府。因為 2008 年形成的是交通運輸 部統一指導市政府監管之體制，且管理體制確定權在地方政府。這一確定權，一定實(shí)際上也 包括行政許可。14 更有意思的是，以出租車(chē)涉及的行政許可為例，15在地方，以地方法規為支撐，比如上 海；交通運輸部的 2015 年經(jīng)營(yíng)規定，只不過(guò)是一部門(mén)規章；從法律的角度看，上述奪權有 效？如若無(wú)效，是否更顯得無(wú)知者無(wú)畏？在地方，以地方法規為支撐的城市，有上百之眾； 交通運輸部的 2015 年經(jīng)營(yíng)規定，打算一統天下？從法律的角度看，能起作用？地方法規和 部門(mén)規章，誰(shuí)強誰(shuí)弱？ 此外，讓人百思不得其解的是，現在上百城市，行政許可都是從地方法規簽發(fā)；2015 年開(kāi)始，從 2015 年經(jīng)營(yíng)規定？如若不是，2015 年經(jīng)營(yíng)規定在法律意義上存在？如若存在， 每次否決即羞辱部長(cháng)？

（三）預約
2015 年 10 月 10 日，交通運輸部起草網(wǎng)絡(luò )預約出租汽車(chē)經(jīng)營(yíng)服務(wù)管理暫行辦法，并向 社會(huì )公開(kāi)以征求意見(jiàn)。16此文以 2015 年經(jīng)營(yíng)規定為依據，在此范圍內，上述理由 17一樣存在。 在此前提之下，無(wú)須花費彈藥討論。


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